परिचय
नागरिक संहिताको धारा २:९ ले आन्तरिक निर्देशकहरूको दायित्वलाई नियमन गर्दछ: कर्तव्यहरूको अनुचित प्रदर्शनको घटनामा र यदि उनी गम्भीर रूपमा गल्तीमा छन् भने निर्देशकलाई कम्पनीप्रति व्यक्तिगत रूपमा उत्तरदायी ठहराउन सकिन्छ। यो प्रावधानले डच कर्पोरेट कानूनमा निर्देशकहरू र कानुनी संस्थाहरू बीचको सम्बन्धको लागि आधार बनाउँछ; यस उद्देश्यका लागि, कानूनले निर्देशकबाट अपेक्षा गर्न सकिने कर्तव्यहरूको सावधानीपूर्वक प्रदर्शनलाई जनाउँछ।
'उचित व्यवस्थापन' को अवधारणा जटिल छ र यसका विभिन्न कानुनी र संगठनात्मक व्याख्याहरू छन्। यो अवधारणा निर्णय लिँदा र जोखिम व्यवस्थापन गर्दा निर्देशकहरूले आवश्यक पर्ने हेरचाह र जिम्मेवारीको डिग्रीलाई संकेत गर्न प्रयोग गरिन्छ।
बाह्य दायित्वसँगको भिन्नता आवश्यक छ। आन्तरिक दायित्व कम्पनीको आफ्नै निर्देशकको कार्यको परिणामस्वरूप भएको क्षतिसँग सम्बन्धित छ, जबकि बाह्य दायित्व घाइते तेस्रो पक्ष वा ऋणदाताहरूसँग सम्बन्धित छ। अर्कोतर्फ, बाह्य दायित्वले दिवालियापनको घटनामा डच नागरिक संहिताको धारा २:१३८/१४८ वा गैरकानूनी कार्यहरू सम्बन्धी डच नागरिक संहिताको धारा ६:१६२ मा आधारित, ऋणदाता जस्ता तेस्रो पक्षहरूको दावीलाई सरोकार राख्छ।
यो व्याख्या मुख्यतया निजी सीमित कम्पनीहरू, सार्वजनिक सीमित कम्पनीहरू र अन्य कानुनी संस्थाहरूका निर्देशकहरूका लागि हो जसले आफ्नो व्यक्तिगत दायित्व जोखिमहरूको बारेमा अन्तर्दृष्टि प्राप्त गर्न चाहन्छन्। पर्यवेक्षक निर्देशकहरू, शेयरधारकहरू र कानुनी सल्लाहकारहरूले पनि यहाँ व्यावहारिक मार्गदर्शन पाउनेछन्। निर्देशकहरूको आफ्नो वैधानिक र सम्झौता कर्तव्यहरू उचित सावधानीपूर्वक पूरा गर्ने दायित्व हुन्छ। उद्यमशीलतामा जिम्मेवारीहरू समावेश हुन्छन्, जसद्वारा निर्देशकहरूले कम्पनीको हितमा काम गर्नुपर्छ र कम्पनी वा यसका ऋणदाताहरूलाई हानि पुर्याउन सक्ने लापरवाह व्यवहारबाट बच्नुपर्छ।
मुख्य प्रश्नको उत्तर: डच नागरिक संहिताको धारा २:९ अनुसार, यदि निर्देशकले आफ्नो कर्तव्य अनुचित रूपमा पूरा गरेको छ भने ऊ जिम्मेवार हुन्छ र यसको लागि उसलाई पर्याप्त गम्भीर रूपमा दोषी ठहराउन सकिन्छ, कानुनी निकाय मात्र दावी ल्याउन सक्ने पक्ष हो। गम्भीर दोषको सीमा मूल्याङ्कन गर्न व्यावहारिकता र निष्पक्षताको मापदण्डले महत्त्वपूर्ण भूमिका खेल्छ।
यस लेखबाट प्राप्त मुख्य अन्तर्दृष्टिहरू:
- गम्भीर दोषको उच्च सीमाले सामान्य नीतिगत निर्णयहरूलाई सुरक्षित गर्दछ
- बहु-मुख्य व्यवस्थापनको अवस्थामा सामूहिक दायित्व लागू हुन्छ, जसमा उन्मुक्तिको सम्भावना सीमित हुन्छ।
- कमजोर प्रशासन वा वैधानिक प्रावधानहरूको उल्लङ्घन जस्ता विशिष्ट परिस्थितिहरू जोखिम क्षेत्रहरू हुन्।
- पर्याप्त शासन संरचनाहरू मार्फत रोकथाम तथ्य पछि रक्षा भन्दा बढी प्रभावकारी हुन्छ
- अनुचित व्यवस्थापन र दायित्व रोक्न जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रण व्यवस्थित हुनु आवश्यक छ।
- जोखिम व्यवस्थापन, आन्तरिक प्रणाली र बोर्डद्वारा गरिएका नीतिगत छनौटहरू बीच घनिष्ठ सम्बन्ध छ।
डच नागरिक संहिताको धारा २:९ का आधारभूत सिद्धान्तहरू
डच नागरिक संहिताको धारा २:९ ले हेरचाहको कर्तव्य र कानूनी संस्थाप्रति प्रत्येक निर्देशकको दायित्वलाई संहिताबद्ध गर्दछ। अनुच्छेद १ ले प्रत्येक निर्देशकले कानूनी संस्थाप्रति आफ्नो कर्तव्यहरू उचित रूपमा पूरा गर्न बाध्य छ भनी उल्लेख गर्दछ। अनुच्छेद २ ले निर्दिष्ट गर्दछ कि अनुचित व्यवस्थापन गम्भीर निन्दाको घटनामा उत्पन्न हुन्छ, कम्पनी विशेष दावीकर्ताको रूपमा।
'कर्तव्यहरूको उचित प्रदर्शन' शब्दलाई कानुनी रूपमा एक सक्षम र सावधान निर्देशकबाट अपेक्षा गरिएको निर्देशकको कार्यको रूपमा व्याख्या गरिएको छ। यो अवधारणामा मुद्दाको परिस्थितिको आधारमा निर्देशकहरूको आचरणको मूल्याङ्कन समावेश छ। निर्देशकहरूको हेरचाहको कर्तव्य र उनीहरूले गर्ने नीतिगत छनौटहरू बीच घनिष्ठ सम्बन्ध छ; कानुनी मापदण्ड पूरा गर्न सावधानीपूर्वक र जिम्मेवार नीतिगत छनौटहरू आवश्यक छन्।
कर्तव्यको उचित प्रदर्शन
यो कानुन यसले प्रत्येक निर्देशकलाई आफ्नो कर्तव्यहरू राम्ररी पूरा गर्न दायित्व थोपर्छ। यो मापदण्ड निर्देशक र कानुनी संस्था बीचको विश्वस्त सम्बन्धबाट उत्पन्न हुन्छ। यो हेरचाहको एक मापदण्ड हो जसले निर्देशकलाई कम्पनीको हितलाई पहिलो स्थानमा राख्न आवश्यक छ।
अनुचित व्यवस्थापन भनेको एक उचित र अनुभवी निर्देशकले उही परिस्थितिमा गर्ने आवश्यक हेरचाह नगर्नु हो।
परीक्षण भनेको एक उचित कार्यवाहक निर्देशकको हो। यो मापदण्डले सोध्छ कि एक सक्षम र सावधान निर्देशकले समान परिस्थितिमा के गर्थे। 'कर्तव्यहरूको उचित प्रदर्शन' को अवधारणाको अर्थ निर्देशकहरूले आफ्नो कर्तव्यहरू उनीहरूबाट अपेक्षा गरिएको हेरचाह र जिम्मेवारीका साथ पूरा गर्छन्। थप रूपमा, निर्देशकहरूले व्यवसाय गर्दा सधैं कम्पनी र यसका ऋणदाताहरूको हितमा काम गर्ने र आफ्नो कानुनी र सम्झौतागत दायित्वहरू पूरा गर्ने अपेक्षा गरिन्छ। यसो गर्दा, अदालतले उपलब्ध जानकारी, कम्पनीको प्रकृति र निर्णय गरिएको विशिष्ट परिस्थितिको तौल गर्छ।
सीमाको रूपमा गम्भीर निन्दा
हरेक गल्तीले दायित्व निम्त्याउँदैन। स्टेलम्यान/भ्यान डे भेनको फैसला (ECLI:NL:HR:1997:ZC2243) मा, सर्वोच्च अदालतले गम्भीर दोषले मात्र दायित्व निम्त्याउन सक्छ भन्ने फैसला सुनायो। यो उच्च थ्रेसहोल्डले निर्देशकहरूको नीतिगत स्वतन्त्रताको सम्मान गर्दछ र प्रत्येक प्रतिकूल परिणामलाई पछाडि फर्केर हेर्दा दायित्व निम्त्याउनबाट रोक्छ। केस कानूनले 'उचित' को अवधारणालाई थप परिभाषित गरेको छ: एक निर्देशकले उचित रूपमा अभिनय गर्ने र अनुभवी निर्देशकको रूपमा काम गर्ने अपेक्षा गरिन्छ जसले, समान परिस्थितिमा, समान निर्णय गर्नबाट टाढा रहने थियो।
पर्याप्त गम्भीर निन्दा गर्न सकिन्छ कि सकिँदैन भनेर मूल्याङ्कन गर्दा, अदालतले मुद्दाको सबै परिस्थितिहरूको मूल्याङ्कन गर्छ। यसो गर्दा, निर्देशकको कार्यलाई गम्भीर रूपमा निन्दनीय मान्न सकिन्छ कि सकिँदैन भनेर निर्धारण गर्न व्यावहारिकताको मापदण्डले महत्त्वपूर्ण भूमिका खेल्छ। 'गम्भीर दोष' को अवधारणाको अर्थ निर्देशकको कार्य वा भूल यति लापरवाहीपूर्ण छ कि एक उचित रूपमा कार्यवाहक निर्देशकले ती कार्यहरू गर्ने थिएनन्। सान्दर्भिक कारकहरूमा कानुनी संस्थाद्वारा गरिएका गतिविधिहरूको प्रकृति, ती गतिविधिहरूबाट सामान्यतया उत्पन्न हुने जोखिमहरू, बोर्ड भित्रका कार्यहरूको विभाजन, कुनै पनि दिशानिर्देशहरू, उपलब्ध जानकारी वा निर्देशकलाई उपलब्ध हुनु पर्ने तरिका, र दिइएको परिस्थितिमा बोर्डले आफ्नो निर्णयमा कसरी पुग्न सक्थ्यो भन्ने समावेश छ।
सामूहिक दायित्व
बहु-प्रमुख बोर्डको हकमा, सामूहिक जिम्मेवारीको सिद्धान्त लागू हुन्छ। सिद्धान्तमा, एक निर्देशकद्वारा अनुचित व्यवस्थापनले सबै सह-निर्देशकहरूलाई सम्पूर्ण क्षतिको लागि संयुक्त रूपमा र अलग-अलग रूपमा उत्तरदायी बनाउँछ। यो कम्पनीको समग्र नीतिको लागि उनीहरूको संयुक्त जिम्मेवारीबाट उत्पन्न हुन्छ। त्यसैले अनुचित व्यवस्थापन र दायित्वलाई रोक्नको लागि संस्था भित्र आन्तरिक नियन्त्रण र जोखिम व्यवस्थापन व्यवस्थित हुनु धेरै महत्त्वपूर्ण छ।
एक व्यक्तिगत निर्देशकले आफू व्यक्तिगत रूपमा दोषी नभएको र अनुचित व्यवस्थापनको परिणामबाट बच्न उपायहरू अपनाउन लापरवाही नगरेको देखाएर आफूलाई दोषमुक्त गर्न सक्छ। यद्यपि, वित्तीय पर्यवेक्षण वा जोखिम व्यवस्थापन जस्ता स्वाभाविक रूपमा सामूहिक कार्यहरूको हकमा यो दोषमुक्तिको सम्भावना सीमित छ। बोर्डको सामूहिक जिम्मेवारी आन्तरिक प्रणाली र प्रक्रियाहरूको कार्यप्रणालीसँग प्रत्यक्ष सम्बन्धित छ। कार्यहरू विभाजन गर्ने बोर्ड नियमहरूले कानुनी र सम्झौता दायित्वहरूको पालना जस्ता मुख्य दायित्वहरूको लागि सह निर्देशकहरूलाई उनीहरूको सामूहिक जिम्मेवारीबाट मुक्त गर्दैनन्।
सामूहिक दायित्व ध्यानको एउटा महत्त्वपूर्ण बुँदा हो: मुद्दा कानूनले देखाउँछ कि लगभग ४०% आन्तरिक दावीहरूमा, कार्यवाहीको नतिजाको लागि सामूहिक दायित्व निर्णायक हुन्छ।
व्यावहारिक प्रयोगका क्षेत्रहरू
आन्तरिक निर्देशकहरूको दायित्व कुनै पनि बोर्डलाई असर गर्न सक्ने विशिष्ट परिस्थितिहरूमा प्रकट हुन्छ। अनुचित व्यवस्थापन र दायित्व रोक्नको लागि जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रणको क्षेत्रमा कम्पनी भित्रको व्यवस्थालाई उचित रूपमा सुरक्षित गर्नु धेरै महत्त्वपूर्ण छ। व्यवसाय गर्दा, निर्देशकहरूको जिम्मेवारी कम्पनी र यसका ऋणदाताहरूको हितमा सावधानीपूर्वक कार्य गर्नु हो। जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक दिशानिर्देशहरूबाट कुनै पनि विचलनको बारेमा निर्णयहरू प्रत्यक्ष रूपमा संस्था भित्रको हेरचाह र जिम्मेवार नीति छनौटहरूसँग सम्बन्धित छन्। अभ्यासले देखाउँछ कि निश्चित व्यवहार र भूलहरूले व्यवस्थित रूपमा दायित्व दावीहरू निम्त्याउँछ। सबैभन्दा सामान्य जोखिम क्षेत्रहरू तल छलफल गरिएका छन्।
जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रण
एक निर्देशकले जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रणको लागि पर्याप्त प्रणालीहरू स्थापना गर्न बाध्य हुन्छ। यी दायित्वहरूको अर्थ निर्देशकहरूले अनुचित व्यवस्थापन र दायित्व रोक्नको लागि प्रणाली र प्रक्रियाहरू व्यवस्थित छन् भनी सुनिश्चित गर्नुपर्छ। जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रणमा व्यवस्थाको महत्त्व ठूलो छ, किनभने यी प्रणालीहरूको अनुपस्थिति वा खराबीले कुप्रबंधन र व्यक्तिगत दायित्व निम्त्याउन सक्छ। यी प्रणालीहरूको प्रकृति र दायरा कम्पनीको आकार र जटिलतामा निर्भर गर्दछ, तर तिनीहरूको पूर्ण अनुपस्थितिले लगभग निश्चित रूपमा गम्भीर आलोचना निम्त्याउनेछ।
वित्तीय प्रशासनमा संरचनात्मक लापरवाही स्पष्ट अनुचित व्यवस्थापनको एक उत्कृष्ट उदाहरण हो। यदि प्रशासन यति कमजोर छ कि व्यवस्थापनसँग कम्पनीको वित्तीय स्थितिको पर्याप्त सिंहावलोकन छैन भने, सम्बन्धित निर्देशकलाई आफ्नो बचाउ गर्न गाह्रो हुनेछ। परिणामस्वरूप कम्पनी मात्र होइन, तेस्रो पक्ष वा ऋणदाताहरू पनि बेफाइदामा पर्न सक्छन्। अदालतले मान्नेछ कि एक उचित कार्यवाहक निर्देशकले कम्तिमा तथ्याङ्कहरू विश्वसनीय छन् भनी सुनिश्चित गरेको हुनुपर्छ।
अनुचित व्यवस्थापनका उदाहरणहरू समावेश छन्:
- धोखाधडी
- निजी उद्देश्यका लागि स्रोतहरूको प्रयोग
- गैरजिम्मेवार जोखिमहरू
- अत्यावश्यक बीमा मामिलामा लापरवाही
पर्याप्त अनुसन्धान बिना निर्णयहरू
व्यवस्थापन निर्णयहरूको लागि पर्याप्त तयारी आवश्यक पर्दछ। महत्त्वपूर्ण निर्णयहरू गर्नु अघि, प्रबन्धकहरूले आफूलाई सान्दर्भिक तथ्यहरू र जोखिमहरूको बारेमा जानकारी गराउनुपर्छ। निर्णयहरू गर्नु अघि सावधानीपूर्वक अनुसन्धान गर्नु निर्देशकहरूको कर्तव्य हो। कुनै पनि अनुसन्धान बिना गरिएको निर्णयले परिणाम प्रतिकूल भएमा गम्भीर आलोचना निम्त्याउन सक्छ। बजार अनुसन्धान बिना प्रमुख वित्तीय प्रभावको साथ खराब सोचविचार गरिएको सम्झौताले गम्भीर आलोचना निम्त्याउन सक्छ।
अर्को उदाहरण लगानी निर्णयहरूसँग सम्बन्धित छ जहाँ आधारभूत उचित परिश्रमलाई बेवास्ता गरिएको छ। यद्यपि अदालतले व्यावसायिक निर्णयहरूको पूर्वव्यापी रूपमा मूल्याङ्कन गर्न अनिच्छुक छ, निर्देशक आफ्नो निर्णयमा पुग्ने तरिका वास्तवमा मूल्याङ्कन गरिएको छ। त्यस्ता निर्णयहरूले कम्पनीलाई मात्र होइन, तेस्रो पक्ष वा ऋणदाताहरूलाई पनि हानि पुर्याउन सक्छ। स्पष्ट चेतावनी संकेतहरूलाई बेवास्ता गर्नु वा स्पष्ट अनुसन्धान गर्न असफल हुनुले सामान्यतया उच्च थ्रेसहोल्डद्वारा प्रदान गरिएको सुरक्षालाई तोड्छ।
आन्तरिक नियमहरूको उल्लङ्घन
वैधानिक प्रावधानहरू र आन्तरिक दिशानिर्देशहरूको उल्लङ्घनले दायित्व निम्त्याउन सक्छ। अनुचित व्यवस्थापन र दायित्व रोक्नको लागि कम्पनी भित्र आन्तरिक नियम र प्रक्रियाहरूमा सुव्यवस्था कायम राख्नु धेरै महत्त्वपूर्ण छ। निर्देशकहरूको वैधानिक प्रावधानहरू र अन्य सम्झौता दायित्वहरूको पालना गर्ने दायित्व हुन्छ। महत्त्वपूर्ण निर्णयहरूको लागि साधारण सभाको वैधानिक स्वीकृति आवश्यकताहरूलाई निर्देशकले बेवास्ता गर्ने अवस्था यसको एक उल्लेखनीय उदाहरण हो। आखिर, संघका लेखहरूमा बोर्डले सञ्चालन गर्नुपर्ने नियमहरू समावेश छन्।
सँगी निर्देशकहरू वा शेयरधारकलाई खुलासा नगरी स्वार्थको द्वन्द्वको साथ कार्य गर्नाले पनि दायित्व जोखिम सिर्जना गर्दछ। आन्तरिक नियमहरूको उल्लङ्घनले कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई बेफाइदामा पार्न सक्छ, उदाहरणका लागि किनभने अनुचित व्यवस्थापनको परिणामस्वरूप उनीहरूले क्षति भोग्छन्। कम्पनीको भन्दा आफ्नो स्वार्थलाई माथि राख्ने निर्देशकले डच नागरिक संहिताको धारा २:९ अन्तर्गत दावीको लागि आफूलाई कमजोर बनाउँछ। यो व्यक्तिगत लाभको लागि कम्पनीको सम्पत्ति फिर्ता लिइने परिस्थितिहरूमा पनि लागू हुन्छ।
दायित्व कहिले उत्पन्न हुन्छ?
डच नागरिक संहिताको धारा २:९ अन्तर्गत दायित्व निर्धारण गर्न धेरै सर्तहरूको सावधानीपूर्वक विचार गर्न आवश्यक छ। प्रत्येक कमजोरीले सफल दावी निम्त्याउँदैन। आफ्नो निर्देशकलाई उत्तरदायी बनाउन चाहने कम्पनीले प्रमाणको पर्याप्त बोझ पूरा गर्नुपर्छ। निर्देशकको कार्य वा भूलको परिणामस्वरूप कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूले वास्तवमा क्षति भोगेका छन् भनी प्रदर्शन गर्नुपर्छ। निर्देशकहरूको कर्तव्य उचित सावधानीपूर्वक र कम्पनीको हितमा आफ्नो कर्तव्यहरू पूरा गर्नु हो; यी कर्तव्यहरूको पालना गर्न असफल भएमा दायित्व निम्त्याउन सक्छ। थप रूपमा, दायित्वको लागि दायित्वको लागि कानुनी आवश्यकताहरू पूरा भएको हुनुपर्छ।
अनुचित व्यवस्थापनको मूल्याङ्कन
अदालतले निर्देशकको कार्यलाई समान परिस्थितिमा उचित रूपमा कार्यवाहक निर्देशकबाट अपेक्षा गर्न सकिने कुरासँग तुलना गरेर कर्तव्यहरूको अनुचित प्रदर्शन भएको छ कि छैन भनेर मूल्याङ्कन गर्दछ। यस मूल्याङ्कनमा व्यावहारिकताको मापदण्डले महत्त्वपूर्ण भूमिका खेल्छ, जसद्वारा कार्यहरू गम्भीर रूपमा दोषी छन् कि छैनन् भनेर जाँच गरिन्छ। 'अनुचित व्यवस्थापन' को अवधारणाले निर्देशकबाट अपेक्षा गरिएको हेरचाहको स्तर पूरा नगर्ने कार्यहरू वा भूलहरूलाई जनाउँछ। अनुचित व्यवस्थापनको कुनै कानुनी अनुमान छैन; कम्पनीले मानक उल्लङ्घन भएको देखाउनुपर्छ।
न्यूनीकरण उपायहरू बिना अत्यधिक जोखिमले दायित्व निम्त्याउन सक्छ। उद्यमशीलतामा जोखिम समावेश छ, तर ती जोखिमहरू स्वीकार गर्ने आधार सुरक्षित हुनुपर्छ। अनुचित व्यवस्थापनले निर्देशकको कार्य वा बेवास्ताबाट कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई हानि पुर्याउन सक्छ। कुनै पनि जोखिम विविधीकरण वा निकास रणनीति बिना सम्पूर्ण कम्पनीलाई जोखिममा पार्ने निर्देशकले अनुचित रूपमा कार्य गरिरहेको हुन सक्छ।
दायित्व कार्यवाहीमा चरणहरू
दायित्व कार्यवाही एक निश्चित प्रणाली पछ्याउँछ। डच नागरिक संहिताको धारा २:९ अन्तर्गत आन्तरिक निर्देशक दायित्व समावेश भएका मुद्दाहरूमा, पक्षहरूले आफ्नो अडानलाई प्रमाणित गर्न प्रमाण प्रदान गर्न आफ्नो दायित्वलाई गम्भीरतापूर्वक लिनुपर्छ:
- क्षतिको निर्धारण — कम्पनीले ठोस रूपमा क्षति भएको कुरा प्रदर्शन गर्नुपर्छ र यो क्षतिको परिमाण निर्धारण गर्नुपर्छ। यसमा निर्देशकको कार्य वा भूलबाट कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई हानि पुगेको अवस्थाहरू समावेश हुन सक्छन्। व्यवहारमा, क्षतिको मात्रा कम्पनीको आकार र आरोपको प्रकृतिमा निर्भर गर्दै दशौं हजारदेखि लाखौं युरोसम्म फरक हुन्छ।
- कारण लिंक — निर्देशकको कार्य र भोगेको क्षति बीच पर्याप्त सम्बन्ध हुनुपर्छ। यसको प्रमाणको भार कम्पनीमा निहित छ।
- गम्भीर दोष — कम्पनीले निर्देशक गम्भीर रूपमा दोषी छन् भनेर प्रमाणित गर्नुपर्छ। यो धेरै कार्यवाहीको केन्द्रबिन्दु हो र सबै सान्दर्भिक परिस्थितिहरूको विश्लेषण आवश्यक पर्दछ।
- बहिष्कार — प्रश्नमा रहेको निर्देशकलाई उनी व्यक्तिगत रूपमा दोषी छैनन् वा उनले पर्याप्त उपायहरू अपनाएका छन् भनी प्रदर्शन गर्ने अवसर दिइन्छ। सामूहिक कार्यहरूको हकमा, यो सम्भावना सीमित छ।
विशेषज्ञ अनुसन्धानहरूले नियमित रूपमा भूमिका खेल्छन्, विशेष गरी जटिल वित्तीय मामिलाहरूमा वा जब विशिष्ट उद्योग ज्ञान आवश्यक पर्दछ। कानुनी लागतहरू उल्लेखनीय हुन सक्छन्, जसले कहिलेकाहीं पक्षहरूलाई सम्झौता गर्न प्रेरित गर्दछ। व्यावहारिक अनुभवले देखाउँछ कि विवादित मुद्दाहरूमा सफल दावीहरू दुर्लभ हुन्छन् - २०-३०% भन्दा कम अनुमान गरिएको - यद्यपि प्राप्तकर्ताहरूले दिवालियापनका मुद्दाहरूमा बारम्बार कानुनी कारबाही गर्छन्।
आन्तरिक बनाम बाह्य दायित्वको तुलना
| मापदण्ड | आन्तरिक दायित्व (डच नागरिक संहिताको धारा २:९) | बाह्य दायित्व (डच नागरिक संहिताको धारा २:१३८/१४८, डच नागरिक संहिताको धारा ६:१६२) |
| दावीकर्ता | कम्पनी (वा सम्पत्तिको तर्फबाट प्राप्तकर्ता) | ऋणदाताहरू, तेस्रो पक्षहरू |
| कानूनी आधार | कर्तव्यको अनुचित प्रदर्शन + गम्भीर दोष | स्पष्ट रूपमा अनुचित व्यवस्थापन + दिवालियापनको महत्वपूर्ण कारण / गैरकानूनी कार्य |
| क्षतिहरू | कम्पनीलाई नै क्षति | लेनदार वा तेस्रो पक्षलाई हुने क्षति |
| अनुमान | कुनै कानुनी धारणा छैन | दिवालियापनको घटनामा: प्रशासन वा प्रकाशन दायित्वको उल्लङ्घनको घटनामा कानुनी अनुमान |
| आवेदन | दिवालियापन बाहिर पनि | धारा २:१३८/१४८ दिवालियापनको अवस्थामा मात्र |
यो भिन्नता व्यवहारमा सान्दर्भिक छ: आफ्नो निर्देशकलाई आफैंलाई क्षतिको लागि उत्तरदायी बनाउन चाहने कम्पनीले डच नागरिक संहिताको धारा २:९ को आधारमा कारबाही गर्नेछ। यसमा कम्पनीलाई नै क्षति हुन्छ, जबकि बाह्य दायित्वको अवस्थामा, निर्देशकको कार्य वा भूलबाट हानि हुने तेस्रो पक्ष वा ऋणदाताहरू हुन्। निर्देशकलाई आफ्नो दावीको पूर्वाग्रहको लागि उत्तरदायी ठहराउने ऋणदाताहरूले बाह्य आधारमा आफ्नो मुद्दा चलाउँछन्। दिवालियापनमा, ट्रस्टीले क्षतिको प्रकृतिमा निर्भर गर्दै दुवै मार्गहरू अपनाउन सक्छ।
बाह्य दायित्वको मामलामा, निर्देशकले प्रायः कम्पनीको ऋणीको रूपमा पनि भूमिका खेल्छ, जसद्वारा उनी ऋणदाताहरूप्रतिको दायित्व पूरा गर्न जिम्मेवार हुन्छन्। यी दायित्वहरू पूरा गर्न असफल हुनु, जस्तै समयमै ऋण तिर्न नसक्नु वा ऋणदाताहरूलाई सही रूपमा जानकारी नदिनु, निर्देशकको तर्फबाट व्यक्तिगत दायित्व निम्त्याउन सक्छ।
साझा समस्या र समाधानहरू
अभ्यासले आन्तरिक निर्देशक दायित्व निम्त्याउने परिस्थितिहरूमा दोहोरिने ढाँचाहरू देखाउँछ। अनुचित व्यवस्थापन रोक्नको लागि प्रक्रियाहरू र आन्तरिक नियन्त्रणहरू हुनु धेरै महत्त्वपूर्ण छ। निर्देशकहरूले आफ्नो कानुनी र सम्झौतागत दायित्वहरू सावधानीपूर्वक पूरा गर्नुपर्छ। जानकारीको अपर्याप्त प्रावधानले कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई बेफाइदामा पार्न सक्छ। यी जोखिमहरू पहिचान गर्नाले निर्देशकहरूलाई निवारक उपायहरू लिन सक्षम बनाउँछ।
सह निर्देशकहरूलाई जानकारीको अपर्याप्त प्रावधान
यदि एक निर्देशकले आफ्ना सह निर्देशकहरूबाट सान्दर्भिक जानकारी लुकाउँछ भने, तिनीहरू सबैले परिणामस्वरूप हुने कुनै पनि क्षतिको लागि उत्तरदायी हुन सक्छन्। जानकारी रोक्दा कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरू बेफाइदामा पर्न सक्छन्, उदाहरणका लागि किनभने तिनीहरू समयमै जोखिमहरूको प्रतिक्रिया दिन असमर्थ छन् वा दायित्वहरू पूरा गर्दैनन्। निर्देशकहरूको दायित्व हुन्छ कि उनीहरूका सह निर्देशकहरूलाई सबै सान्दर्भिक तथ्यहरू र विकासहरूको बारेमा पूर्ण रूपमा र समयमै जानकारी गराउँ। यदि सह निर्देशकहरूले जानकारी सङ्कलन गर्न सक्रिय दृष्टिकोण अपनाएका छैनन् भने आफूलाई दोषमुक्त गर्न गाह्रो हुनेछ।
समाधान: औपचारिक रिपोर्टिङ आवश्यकताहरू लागू गर्नुहोस् जसमा प्रत्येक निर्देशकले आवधिक रूपमा आफ्नो पोर्टफोलियोमा लिखित रूपमा रिपोर्ट गर्छन्। बोर्ड बैठकहरू सावधानीपूर्वक दस्तावेज गर्नुहोस् र कुन जानकारी कहिले साझा गरिएको थियो भनेर रेकर्ड गर्नुहोस्। जानकारी साझेदारीको लागि न्यूनतम आवश्यकताहरू समावेश गर्ने बोर्ड नियमहरूले कसलाई के थाहा थियो भन्ने बारेमा पछिल्ला छलफलहरूमा सहारा प्रदान गर्दछ।
घटनाहरूको अपर्याप्त अनुगमन
समस्याहरू प्रकाशमा आउँदा पर्याप्त रूपमा अनुगमन गर्न असफल हुनु आफैमा गम्भीर आलोचना हुन सक्छ। घटनाहरूलाई संरचित र प्रभावकारी रूपमा अनुगमन गर्न संस्था भित्र व्यवस्था कायम राख्नु धेरै महत्त्वपूर्ण छ। निर्देशकहरूको कर्तव्य समयमै र सही तरिकाले घटनाहरूको अनुगमन गर्नु र आफ्नो कानुनी र सम्झौतागत दायित्वहरू पूरा गर्नु हो। यो विशेष गरी ती परिस्थितिहरूमा लागू हुन्छ जहाँ व्यवसाय सञ्चालनमा भौतिक कमजोरीहरू पहिचान गरिन्छ तर सम्बोधन गरिँदैन।
समाधान: घटनाहरूको अनुसन्धान, रिपोर्ट र समाधान कसरी गरिन्छ भनेर निर्धारण गर्ने वृद्धि प्रक्रियाहरू स्थापना गर्नुहोस्। अनुसन्धान दायित्वहरू स्थापित गर्नुहोस् र तिनीहरूको कार्यान्वयनको अनुगमन गर्नुहोस्। एक पटक समस्या पहिचान भएपछि, भविष्यका दावीहरू विरुद्ध कानुनी संस्थालाई जोगाउन गरिएका उपायहरू दस्तावेज गर्नुहोस्।
भ्रामक जोखिम सञ्चार
शेयरधारकहरू, पर्यवेक्षक निर्देशकहरू वा अन्य सरोकारवालाहरूलाई जोखिमहरूको बारेमा गलत वा अपूर्ण सञ्चारले पनि दायित्व निम्त्याउन सक्छ। यो विशेष गरी जब जोखिमहरूलाई कम महत्त्व दिइन्छ वा लुकाइन्छ तब लागू हुन्छ। भ्रामक सञ्चारले कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई बेफाइदा पुर्याउन सक्छ, उदाहरणका लागि किनभने तिनीहरूले गलत जानकारीको आधारमा गलत निर्णय लिन्छन्। निर्देशकहरूको कर्तव्य सही र पूर्ण जानकारी प्रदान गर्नु र सान्दर्भिक जोखिमहरूको बारेमा पारदर्शी हुनु हो।
समाधान: सबै सान्दर्भिक कागजातहरू र प्रस्तुतीकरणहरूमा सही जोखिम प्रकटीकरण सुनिश्चित गर्नुहोस्। परिस्थितिलाई उचित भन्दा बढी अनुकूल प्रकाशमा प्रस्तुत नगर्नुहोस्। यदि जोखिमको भौतिकताको बारेमा शंका छ भने, विशेषज्ञ कानुनी सल्लाह लिनुहोस्। पारदर्शिताले पछिल्ला छलकपटका आरोपहरूलाई रोक्छ।
निष्कर्ष र अर्को चरणहरू
डच नागरिक संहिताको धारा २:९ अन्तर्गत आन्तरिक निर्देशक दायित्व दुई स्तम्भहरूमा आधारित छ: कर्तव्यहरूको अनुचित प्रदर्शन र गम्भीर दोष। कम्पनीको प्रणाली र प्रक्रियाहरू व्यवस्थित हुनु धेरै महत्त्वपूर्ण छ ताकि जोखिमहरू पहिचान गरी समयमै व्यवस्थापन गर्न सकियोस्। निर्देशकहरूले आफ्नो कानुनी र सम्झौतागत दायित्वहरू सावधानीपूर्वक पूरा गर्नुपर्छ। अनुचित व्यवस्थापनले कम्पनी वा तेस्रो पक्षहरूलाई बेफाइदामा पार्न सक्छ, जसले गर्दा निर्देशकको दायित्व हुन सक्छ। उच्च थ्रेसहोल्डले निर्देशकहरूलाई सामान्य व्यापारिक निर्णयहरूको दायित्वबाट जोगाउँछ जुन प्रतिकूल रूपमा निस्कन्छ, तर स्पष्ट रूपमा लापरवाही वा निन्दनीय आचरणको लागि उन्मुक्ति प्रदान गर्दैन।
सामूहिक जिम्मेवारी भनेको सह-निर्देशकहरू संयुक्त रूपमा र अलग-अलग रूपमा उत्तरदायी हुन सक्छन्, यदि तिनीहरू क्षति पुर्याउने आचरणमा प्रत्यक्ष रूपमा संलग्न थिएनन् भने पनि। सर्वोच्च अदालतले यो पनि फैसला गरेको छ कि आन्तरिक दायित्वको मापदण्ड व्यक्तिगत शेयरधारकले निर्देशकलाई उत्तरदायी ठहराउँदा पनि लागू हुन्छ। छुटकारा सम्भव छ तर सीमित छ, विशेष गरी वित्तीय पर्यवेक्षण जस्ता स्वाभाविक रूपमा सामूहिक कार्यहरूको मामलामा।
निर्देशकहरूको लागि विशेष कार्य बुँदाहरू:
- समयमै भरपर्दो जानकारी उत्पन्न गर्ने पर्याप्त प्रशासनिक प्रणालीहरू सुनिश्चित गर्नुहोस्।
- निर्णय लिने प्रक्रिया र निर्णयहरू कुन आधारमा गरिन्छ भन्ने जानकारीको दस्तावेजीकरण
- वैधानिक प्रावधानहरू र आन्तरिक स्वीकृति आवश्यकताहरूको कडाईका साथ पालना गर्नुहोस्।
- बोर्ड भित्र औपचारिक रिपोर्टिङ र एस्केलेसन प्रक्रियाहरू लागू गर्नुहोस्।
- अतिरिक्त सुरक्षाको रूपमा D&O बीमालाई विचार गर्नुहोस्
थप जानकारीको लागि, दिवालियापनको घटनामा बाह्य निर्देशकहरूको दायित्व (डच नागरिक संहिताको धारा २:१३८/२४८) र गैरकानूनी कार्यहरूमा आधारित दायित्व (डच नागरिक संहिताको धारा ६:१६२) का विषयहरू सान्दर्भिक छन्। यी सिद्धान्तहरू आन्तरिक दायित्वसँग समानान्तर चल्न सक्छन् र प्रत्येकलाई आफ्नै विश्लेषण आवश्यक पर्दछ।
अतिरिक्त स्रोतहरू
सम्बन्धित मुद्दा कानून:
- सर्वोच्च अदालत १० जनवरी १९९७, ECLI:NL:HR:1997:ZC2243 (Staleman/Van de Ven) — गम्भीर दोष मापदण्डमा आधारभूत फैसला; यो मुद्दा अनुचित व्यवस्थापनको लागि निर्देशकलाई कहिले आन्तरिक रूपमा उत्तरदायी ठहराउन सकिन्छ भन्ने प्रश्नसँग सम्बन्धित छ।
- धारा २:९ दावीहरूको लागि तथ्यात्मक आधार बन्न सक्ने सोधपुछ प्रक्रियाहरूमा इन्टरप्राइज चेम्बरको निर्णय
कर्पोरेट गभर्नेन्स कोड:
- जोखिम व्यवस्थापन र आन्तरिक नियन्त्रण प्रणाली सम्बन्धी प्रावधानहरू (व्यवस्थापन बोर्डको कर्तव्य र कार्य विधिहरूमा उत्तम अभ्यास प्रावधानहरू)
- व्यवस्थापन बोर्ड र सुपरिवेक्षण बोर्ड बीच जानकारीको प्रावधान सम्बन्धी सिफारिसहरू
व्यावहारिक उपकरणहरू:
- प्रति बैठक व्यवस्थापन जिम्मेवारीहरूको चेकलिस्ट
- कार्य विभाजन र रिपोर्टिङ दायित्वहरू सहितको व्यवस्थापन नियमहरूको ढाँचा
- स्वार्थको द्वन्द्व रेकर्ड गर्ने प्रक्रिया
