डच टाट पल्टिएको अवस्थाबाट व्यवसाय पुन: सुरु गर्ने: यो कसरी काम गर्छ र जोखिम कहाँ छ?

डच डोरस्टार्टमा टाट पल्टिएको व्यवसायको व्यवहार्य भागहरू सम्पत्तिबाट किनिन्छन् र जारी राखिन्छन्, सामान्यतया अवस्थित वा नयाँ समावेश गरिएको कानुनी संस्थामा। ऋणहरू टाट पल्टिएको कम्पनीमा नै रहन्छन्, जुन त्यसपछि समाप्त हुन्छ। त्यो भिन्नताले पुन: सुरुवात किन आकर्षक छ भनेर बताउँछ, र साथै यसलाई किन सावधानीपूर्वक ह्यान्डल गर्न आवश्यक छ, किनभने यो अभ्यास "सम्पत्ति भित्र, ऋण बाहिर" भन्दा धेरै सूक्ष्म छ।

पुन: सुरुवात आफैंमा कानुनी साधन होइन; डच कानूनले यो शब्द प्रयोग गर्दैन। यसको मूलमा यो सामान्यतया सम्पत्ति लेनदेन हो: दिवालियापनमा खरिदकर्ता र ट्रस्टी ( क्युरेटर ) बीचको खरिद सम्झौता, ट्रस्टीको कार्यालयमा लागू हुने सीमा भित्र सम्पन्न हुन्छ। त्यो लेनदेनलाई कर र रोजगारी उद्देश्यका लागि सफा ब्रेकको रूपमा पनि व्यवहार गर्न सकिन्छ कि सकिँदैन भन्ने कुरा वास्तविक तथ्यहरूमा निर्भर गर्दछ, र विशेष गरी वास्तविकतामा यसको पहिचान कायम राख्ने आर्थिक संस्थाको स्थानान्तरण छ कि छैन भन्ने कुरामा निर्भर गर्दछ।

तपाईं वास्तवमा के किन्दै हुनुहुन्छ?

तपाईं सम्पत्ति र गतिविधिहरू खरिद गर्दै हुनुहुन्छ, कानुनी संस्थाको अर्थमा समग्र उपक्रम होइन। स्टक, मेसिनरी, फिक्स्चर र फिटिंगहरू, व्यापार नाम, सद्भावना र ग्राहक आधार जस्ता बौद्धिक सम्पत्ति अधिकारहरूको बारेमा सोच्नुहोस्, जहाँसम्म यी हस्तान्तरण योग्य छन् र सम्पत्तिको अंश हुन्।

सिद्धान्ततः तपाईंले ऋण लिनुहुन्न। यी टाट पल्टिएको कम्पनीमा नै रहन्छन् र प्राथमिकताको वैधानिक क्रम अनुसार सम्पत्तिको आम्दानीबाट भुक्तानी गरिन्छ। त्यस सन्दर्भमा सम्पत्ति लेनदेन शेयर लेनदेनभन्दा मौलिक रूपमा फरक हुन्छ, जसमा तपाईंले प्रत्येक ऐतिहासिक र आकस्मिक दायित्व पनि प्राप्त गर्नुहुन्छ।

उपक्रम स्थानान्तरण प्रश्न

पुन: सुरुवात सधैं "केवल" सम्पत्ति सम्झौता हो भन्नु धेरै हतार हुनेछ, थप परिणामहरू बिना। डच कानूनले व्यवसायको एक भागलाई उपक्रमको रूपमा पनि व्यवहार गर्दछ, र प्रदान गर्दछ कि स्थानान्तरण "आफ्नो पहिचान कायम राख्ने आर्थिक संस्थाको सम्झौता, विलय वा विलय अनुसार हस्तान्तरण" मा हुन्छ ( डच नागरिक संहिताको धारा ७:६६२(१) र (२)) । कुनै विशेष पुन: सुरुवातले त्यो योग्यतालाई आकर्षित गर्छ कि गर्दैन भन्ने तथ्यात्मक मामिलाहरूमा निर्भर गर्दछ जस्तै गतिविधिहरूको निरन्तरता, ग्राहकहरू र सम्पत्तिहरूको अधिग्रहण, र धेरैजसो कार्यबलले वास्तवमा काम गरिरहन्छ कि गर्दैन। यसको प्रत्यक्ष परिणाम कर्मचारी अधिकार स्वचालित रूपमा स्थानान्तरण हुन्छ कि हुँदैन भन्ने कुरामा छ, जसको बारेमा तल थप छलफल गरिएको छ।

ट्रस्टीले सम्पत्तिको स्वामित्वमा रहेको कुरा मात्र बेच्न सक्छ

धितो वा धितोको अधिकार धारकहरूले सिद्धान्ततः आफ्नो अधिकार लागू गर्न सक्छन् मानौं दिवालियापन नभएको जस्तो ( धारा ५७ Fw )। यसले ट्रस्टीद्वारा प्रत्येक बिक्रीलाई असम्भव बनाउँदैन, तर आम्दानीमा सुरक्षित ऋणदाताको स्थिति र श्रेणीलाई सम्मान गर्नुपर्छ। उही सुरुवात बिन्दु शीर्षकको अवधारणमा लागू हुन्छ: सम्पत्ति सम्पत्ति बाहिर पर्छ कि पर्दैन भन्ने कुरा खण्डको वैधता र दायरा र दिवालियापन घोषणा भएको क्षणको वास्तविक स्थितिमा निर्भर गर्दछ। यो स्वचालित छैन र सम्पत्ति-द्वारा-सम्पत्ति कार्य आवश्यक पर्दछ।

पुन: सुरु गर्ने निर्णय कसले गर्छ?

ट्रस्टीले पर्यवेक्षक न्यायाधीश ( rechter-commissaris ) को निरीक्षणमा सम्पत्तिको व्यवस्थापन र विघटन गर्दछ ( धारा 68 Fw )। ट्रस्टीलाई सम्पत्तिको निपटान गर्ने अधिकार छ ( धारा 101 Fw ), र बिक्री सार्वजनिक रूपमा वा पर्यवेक्षक न्यायाधीशको अधिकार ( धारा 176 Fw ) संग निजी सन्धि द्वारा गरिन्छ , सीमित आकारको बिक्रीको लागि वैधानिक अपवादको अधीनमा।

कानूनले नाममात्र उच्चतम बोली स्वीकार गर्न आवश्यक छैन। सम्पत्ति व्यवस्थापन र खारेज गर्ने कार्य भित्र ट्रस्टीले अन्य कुराहरूका साथै आम्दानी, डेलिभरेबिलिटी, भुक्तानीको निश्चितता र समयको तौल गर्छ। त्यसैले वित्तपोषण अवस्था बिनाको राम्रोसँग प्रमाणित बोलीलाई अनिश्चित कोष भएको उच्च बोली भन्दा प्रायः प्राथमिकता दिइन्छ। विदेशी खरीददारको लागि यो गम्भीरतापूर्वक लिन लायक छ: कोषको प्रमाण र दिन भित्र हस्ताक्षर गर्ने जनादेश यहाँ हेडलाइन मूल्य भन्दा बढी तौलको हुन्छ।

समयको चाप

एकपटक दिवालियापन घोषणा गरिसकेपछि, कर्मचारीहरू बिदा हुँदा र ग्राहकहरू सर्दा सम्पत्तिले प्रायः चाँडै मूल्य गुमाउँछ। त्यसैले पुन: सुरुवात कारोबारहरू सामान्यतया हप्ताको सट्टा दिन भित्र पूरा हुन्छन्। सामान्य अर्थमा उचित परिश्रम उपलब्ध छैन, र ट्रस्टीले कुनै पनि वारेन्टी दिनेछैन।

शीतलन अवधि

पर्यवेक्षक न्यायाधीशले दुई महिनाभन्दा बढीको शीतलता अवधिको आदेश दिन सक्छन्, जुन एक पटक थप दुई महिनासम्म विस्तार गर्न सकिन्छ, जुन अवधिमा कुनै पनि तेस्रो पक्षले न्यायाधीशको अधिकार बिना सम्पत्तिको सम्पत्ति विरुद्ध सहाराको शक्ति प्रयोग गर्न वा सम्पत्ति पुन: प्राप्त गर्न सक्दैन ( धारा 63a(1) Fw )। यसले ट्रस्टीलाई वार्ता गर्ने ठाउँ दिन्छ, तर यो सबै तेस्रो-पक्ष अधिकारहरूमा सामान्य अवरोध होइन: सम्पत्तिका ऋणदाताहरूलाई स्पष्ट रूपमा बहिष्कृत गरिएको छ, र प्रावधानले शीतलता अवधिको पहुँच बाहिर लागू गर्ने प्रतिज्ञाकर्ताको अधिकारलाई असर गर्दैन।

कार्यबललाई के हुन्छ?

तपाईंको लागि खरिदकर्ताको रूपमा यो सबैभन्दा ठूलो जोखिम बोक्ने वस्तु हो, र साथै यसको बारेमा धेरैजसो गलतफहमीहरू छन्। मुख्य नियम यो हो कि रोजगार सम्झौता अन्तर्गतको अधिकार र दायित्वहरू कानूनको सञ्चालनद्वारा प्राप्तकर्तालाई हस्तान्तरण गरिन्छ ( नागरिक संहिताको धारा ७:६६३ )। धारा ७:६६६ ले अपवाद सिर्जना गर्दछ जहाँ रोजगारदातालाई दिवालिया घोषित गरिएको छ र उपक्रम सम्पत्तिको स्वामित्वमा छ।

त्यो अपवाद नि:शुल्क पास होइन, र यो त्यस्तो बिन्दु हो जहाँ पुन: सुरुवात कानुनी रूपमा अनस्टक हुन सक्छ। पहिले यो स्थापित हुनुपर्छ कि त्यहाँ कुनै पनि उपक्रमको स्थानान्तरण छ; त्यसपछि मात्र दिवालियापन अपवाद विचारमा आउँछ। यदि एक स्थायी रूपमा संगठित आर्थिक संस्थाले आफ्नो पहिचान कायम राख्दै अस्तित्वमा रह्यो भने, कार्यबलले दिवालियापन पछि पनि कानूनको सञ्चालनद्वारा स्थानान्तरण गर्न सक्छ। त्यो मूल्याङ्कनले तथ्यहरूलाई परिणत गर्छ, "दिवालियापन पुन: सुरु" लेबलमा होइन, र हालका वर्षहरूको केस कानूनले दुवै परिणामहरू देखाउँछ।

व्यावहारिक रूपमा यसको अर्थ तपाईंले छनौट गर्ने र छनौट गर्ने स्वतन्त्रतालाई दिइएको रूपमा व्यवहार गर्न सक्नुहुन्न, जसमा पुन: सुरुवातहरू प्रायः निर्माण गरिन्छ। यदि तपाईंले व्यवसाय वास्तवमा निर्बाध रूपमा चलिरहेको बेला भौतिक रूपमा खराब सर्तहरूमा सम्पूर्ण कार्यबललाई फिर्ता लिनुभयो भने, अदालतले सबै हकदारहरू सहित, अन्ततः उपक्रमको स्थानान्तरण फेला पार्ने वास्तविक जोखिम छ। भेदभावमा प्रतिबन्धहरू पूर्ण रूपमा लागू हुन जारी छन्।

ट्रस्टीले छ हप्ता भन्दा बढीको सूचना अवधि पालना गर्दै चलिरहेको रोजगार सम्झौताहरू समाप्त गर्दछ, जसको लागि पर्यवेक्षक न्यायाधीशको अधिकार आवश्यक पर्दछ; दिवालियापनको घोषणाबाट, ज्याला र सम्बन्धित योगदानहरू सम्पत्तिको ऋण हुन् ( धारा ४० Fw )।

कर्मचारीको पदको पूर्ण उपचार, उपक्रम हस्तान्तरण सम्बन्धी केस कानून, UWV ज्याला ग्यारेन्टी योजना, संक्रमण भुक्तानी र बिरामी वा गर्भावस्थामा पद सहित, तपाईंको डच रोजगारदाता दिवालिया छ: तपाईंको कामलाई के हुन्छ मा सेट गरिएको छ। अन्य दिवालियापन मार्गसँगको भिन्नतालाई ध्यान दिनुहोस्: भुक्तानी निलम्बनको समयमा स्थानान्तरणमा धारा ७:६६६ अपवाद लागू हुँदैन र कर्मचारीहरूले सिद्धान्तमा कानूनको सञ्चालनद्वारा स्थानान्तरण गर्छन्।

प्रि-प्याक: जहाँ महत्त्वपूर्ण छ

प्रि-प्याकमा, दिवालियापन घोषणा हुनुभन्दा पहिले, एक सम्भावित ट्रस्टी र एक सम्भावित पर्यवेक्षक न्यायाधीशको निरीक्षणमा, मूल्य र रोजगारी जोगाउने उद्देश्यले पुन: सुरु गर्ने तयारी गरिन्छ। खरिदकर्ताको लागि आकर्षण स्पष्ट छ: ग्राहकहरू र कर्मचारीहरूलाई हप्ताहरूको लागि अलमलमा नछोडिएको कारणले व्यवसायले कम मूल्य गुमाउँछ।

त्यसको विरुद्धमा लेनदेन गर्नु अघि तपाईंले अनिश्चितता तौल गर्नुपर्छ। EU को न्याय अदालतले Smallsteps र Heiploeg मा कर्मचारी सुरक्षाको लागि दिवालियापन अपवाद कुन सर्तहरू अन्तर्गत मान्य हुन्छ भनेर तोकेको छ, र ती मध्ये एक यो प्रक्रिया विधायी वा प्रशासनिक प्रावधानहरूमा लंगरिएको छ ( CJEU 22 जुन 2017, C-126/16 ; CJEU 28 अप्रिल 2022, C-237/20 )। त्यो आवश्यकता नेदरल्याण्ड्समा स्टिकिङ पोइन्ट हो। डच सर्वोच्च अदालतले Heiploeg मुद्दामा निर्णय गर्‍यो कि सम्भावित ट्रस्टी र सम्भावित पर्यवेक्षक न्यायाधीशको पद कानूनद्वारा विनियमित छैन, त्यसैले पछ्याइएको पूर्व-प्याक प्रक्रियाले ती सर्तहरू पूरा गर्दैन ( सर्वोच्च अदालत 6 अक्टोबर 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 )।

त्यो वैधानिक आधार प्रदान गर्ने विधेयक, व्यापार निरन्तरता ऐन I, २४ अगस्ट २०२६ मा सिनेटमा पेश गरिएको छ र लागू भएको छैन। जबसम्म त्यो एंकरिङ हराइरहेको छ, दिवालियापन अपवादमा निर्भरता रहनेछ भन्ने कुनै ग्यारेन्टी छैन। खरिदकर्ताको रूपमा तपाईंको लागि परिणाम ठोस छ: तपाईं आफूलाई पुरानो नियम र सर्तहरूमा कानूनको सञ्चालनद्वारा स्थानान्तरण गरिएको कार्यबलसँग भेट्टाउन सक्नुहुन्छ, जबकि तपाईंको बोली फरक धारणामा आधारित थियो।

के पूर्व निर्देशकले व्यवसाय पुनः सुरु गर्न सक्छन्?

हो। बहालवाला निर्देशक वा शेयरधारकद्वारा पुन: सुरु गर्न कुनै वैधानिक प्रतिबन्ध छैन। ट्रस्टीले यस्तो कारोबारलाई अझ नजिकबाट जाँच गर्नेछ, र दुई जोखिमहरू बढी भारी हुन्छन्।

यथार्थपरक मूल्य

ऋणदाताहरूमाथि पूर्वाग्रह हुनबाट जोगिन, प्रतिपक्ष सम्बन्धित पक्ष भएको ठाउँमा स्वतन्त्र मूल्याङ्कन र पारदर्शी बोली प्रक्रिया अपरिहार्य हुन्छ।

निर्देशकको दायित्व

सम्पत्ति खरिद गर्नाले निर्देशकलाई अनुचित व्यवस्थापनको अनुसन्धानबाट बचाउँदैन। जहाँ स्पष्ट रूपमा अनुचित व्यवस्थापन दिवालियापनको एक महत्त्वपूर्ण कारण हो, त्यहाँ प्रत्येक निर्देशक संयुक्त रूपमा र अलग-अलग रूपमा घाटाको लागि सम्पत्ति प्रति उत्तरदायी हुन्छ ( नागरिक संहिताको धारा २:२४८(१) , कर्तव्यहरूको उचित प्रदर्शनको सामान्य मापदण्डसँगै ( धारा २:९ )। व्यक्तिगत दायित्वको लागि सीमा उच्च छ: सर्वोच्च अदालतले हालै पुनरावेदन अदालतको फैसलालाई खारेज गर्‍यो किनभने यसले अपर्याप्त तर्क गरेको थियो कि निर्देशकले किन एउटा समूह कम्पनीको ऋणदातालाई अर्को, छुट्टै समूह कम्पनीको ऋणदाताको ऋण तिर्नमा संलग्न गराउनु पर्छ ( सर्वोच्च अदालत १२ जुन २०२६, ECLI:NL:HR:2026:912 )। त्यसकारण छुट्टै कानुनी व्यक्तित्व र समूह कम्पनीहरूको छुट्टै ऋण स्थितिलाई सम्मान गरिनुपर्छ, र प्रत्यक्ष वा अप्रत्यक्ष निर्देशकको दायित्व सजिलै ग्रहण गरिँदैन।

केही परिस्थितिहरूमा सम्पत्तिलाई पूर्वाग्रही बनाउने विशेष प्रकारहरू, धोखाधडी प्राथमिकता नियमहरू अन्तर्गत रद्द गरिएका लेनदेनहरूको लागि, वा ट्रस्टीलाई जानकारी दिने र सहयोग गर्ने कर्तव्यहरूको गम्भीर उल्लङ्घनको लागि अन्य कुराहरूका साथै अयोग्यता आदेश पनि लागू गर्न सकिन्छ ( धारा १०६a Fw )।

रद्द हुने जोखिम: धोखाधडीपूर्ण प्राथमिकता

दिवालियापन अघिका लेनदेनहरूमा डच पाउलियाना अन्तर्गत ट्रस्टीद्वारा आक्रमण गर्न सकिन्छ :

• धारा ४२ Fw: दिवालियापन अघि गरिएका स्वैच्छिक कानुनी कार्यहरू जसले ऋणदातालाई पूर्वाग्रही बनाउँछ, यदि ऋणीलाई थाहा थियो वा थाहा हुनुपर्थ्यो भने रद्द गर्न सकिन्छ। जहाँ कार्य अनावश्यक बाहेकको हो, जस्तै बिक्री, यो पनि आवश्यक छ कि प्रतिपक्षलाई थाहा थियो वा थाहा हुनुपर्थ्यो (धारा ३९ Fw).
• धारा ४७ Fw: पहिले नै बाँकी रहेको ऋणको भुक्तानी केवल तब मात्र रद्द गर्न सकिन्छ जब प्राप्तकर्तालाई थाहा हुन्छ कि दिवालियापनको लागि पहिले नै निवेदन गरिएको छ, वा जहाँ अरूभन्दा माथि त्यो ऋणदाताको पक्षमा परामर्श गरिएको थियो (धारा ३९ Fw).

धारा ४२ Fw को अर्थ भित्र "पूर्वाग्रहको ज्ञान" छ जहाँ, ऐनको समयमा, दिवालियापन र यसमा घाटा ऋणी र प्रतिपक्ष दुवैको लागि उचित सम्भावनाको साथ अनुमान गर्न सकिन्छ। जहाँ कानुनी कार्यहरूको एक सेट सँगै झुण्डिएको छ, उदाहरणका लागि लेनदेनको एक श्रृंखला जसले सँगै पुन: सुरुको तयारी गर्दछ, सर्वोच्च अदालतले हालै पुष्टि गरेको छ कि यो ज्ञान सम्पूर्ण रूपमा मूल्याङ्कन गरिएको छ: यो पर्याप्त छ कि त्यो सेटसँग सम्बन्धित कार्यहरू मध्ये एकको प्रदर्शनको क्रममा कुनै समयमा ज्ञान आवश्यकता पूरा भएको थियो। त्यसपछि ट्रस्टीले सम्पूर्ण लेनदेनहरू रद्द गर्न सक्छ, केवल व्यक्तिगत कार्य मात्र होइन जहाँ ज्ञान वास्तवमा उपस्थित थियो ( सर्वोच्च अदालत २० जुन २०२५, ECLI:NL:HR:२०२५:९७५ )। यसले दिवालियापनको दौडमा चरणबद्ध रूपमा पुन: सुरु गर्नेहरूको लागि धोखाधडी प्राथमिकता जोखिम बढाउँछ।

सम्झौता, पट्टा र अनुमतिपत्रहरू

दिवालियापनले स्वतः चलिरहेको सम्झौताहरू समाप्त गर्दैन, र सम्पत्ति लेनदेनमा सम्झौताहरू पनि आफ्नै सहमतिमा खरिदकर्तालाई हस्तान्तरण हुँदैनन्। सम्झौताको असाइनमेन्टको लागि मूल सम्झौता पक्ष र तेस्रो पक्ष बीचको सम्झौता आवश्यक पर्दछ, साथै प्रतिपक्षको स्पष्ट सहयोग पनि ( नागरिक संहिताको धारा ६:१५९ )। त्यसकारण खरिदकर्ताले सम्झौताद्वारा सम्झौता जाँच गर्नुपर्छ कि हस्तान्तरण सम्भव छ कि छैन र प्रतिपक्षको सहमति आवश्यक छ कि छैन।

लीजमा विशेष दिवालियापन व्यवस्था लागू हुन्छ: ट्रस्टी र घरधनी दुवैले यसलाई चाँडै समाप्त गर्न सक्छन्, कुनै पनि घटनामा बढीमा तीन महिनाको सूचना अवधिको साथ, र दिवालियापन घोषणा भएदेखि भाडा सम्पत्तिको ऋण हो ( धारा ३९ Fw )। खरिदकर्ताले पुरानो लीज स्वचालित रूपमा प्राप्त गर्दैन र सामान्यतया घरधनीसँग नयाँ लीजको लागि वार्ता गर्नुपर्नेछ, वा सम्झौताको छुट्टै असाइनमेन्टको व्यवस्था गर्नुपर्नेछ।

सार्वजनिक कानून अनुमतिहरू प्रायः एक व्यक्ति वा संस्थासँग सम्बन्धित हुन्छन् र नियमको रूपमा फेरि आवेदन दिनुपर्छ; स्थानान्तरण सम्भव छ कि छैन भन्ने कुरा अनुमतिलाई नियन्त्रण गर्ने विशिष्ट सार्वजनिक कानून व्यवस्थामा निर्भर गर्दछ।

बारम्बार सोधिने प्रश्नहरू