शेयरधारकहरूको सम्झौता: तपाईंको BV को लागि फाइदाहरू

शेयरधारकहरूको सम्झौताले तपाईंलाई संघका लेखहरूले समेट्न नसक्ने परिस्थितिहरूमा सुरक्षा दिन्छ: छोड्न चाहने शेयरधारक, सहमत हुन नसक्ने दुई समान शेयरधारक, अल्पसंख्यकले अस्वीकार गर्दा सबै शेयर चाहने खरिदकर्ता, र मृत्यु हुने वा सम्बन्ध विच्छेद गर्ने शेयरधारक। यसको मुख्य सीमा यो हो कि यसले हस्ताक्षर गर्ने पक्षहरूलाई मात्र बाँध्छ, जबकि लेखहरूले सबैलाई बाँध्छ।

Each of these situations has a standard contractual solution: an exit and valuation mechanism, a deadlock procedure, drag-along and tag-along rights, and provisions on transfer after death or divorce. Our article on शेयरधारकहरूको सम्झौता लेखहरूसँग यो कसरी सम्बन्धित छ भनेर थप विवरणमा वर्णन गर्दछ। तल हामी डच निजी सीमित कम्पनी (besloten vennootschap, BV) का शेयरधारकहरूको लागि फाइदाहरूमा केन्द्रित छौं।

डच कानून अन्तर्गत शेयरधारक सम्झौता भनेको के हो?

यो शेयरधारकहरू र प्रायः कम्पनी आफैं बीचको एक निजी सम्झौता हो, उनीहरूको पारस्परिक अधिकार र दायित्वहरूको बारेमा। यसले संघका लेखहरू (कानूनी) लाई पूरक बनाउँछ र चेम्बर अफ कमर्स (KvK) मा दायर गरिएको छैन, त्यसैले यो गोप्य रहन्छ।

The articles of association are the company’s constitution. They are laid down in a notarial deed, are public through the trade register and bind all shareholders, including future ones. They can only be amended by a resolution of the general meeting (Article 2:231 of the Dutch Civil Code (BW)) followed by a notarial deed (Article 2:234 BW). The shareholders’ agreement is more flexible: the parties can agree what they want, within the limits of mandatory company law, and change it by mutual consent.

त्यो लचिलोपनको मूल्य हुन्छ। नयाँ शेयरधारकले सम्झौतामा हस्ताक्षर नगरेसम्म वा त्यसमा सहमति नजनाउँदासम्म उनीहरू सम्झौताद्वारा बाध्य हुँदैनन्। त्यसकारण, राम्रोसँग मस्यौदा गरिएका सम्झौताहरूले प्रत्येक नयाँ शेयरधारकलाई शेयर हस्तान्तरण गर्नु अघि सहमति जनाउन आवश्यक पर्दछ, र सम्भव भएसम्म लेखहरूमा महत्त्वपूर्ण व्यवस्थाहरू पनि राखिएको छ।

शेयरधारकले छोड्न चाहँदा यसले कसरी मद्दत गर्छ?

It sets out in advance when a shareholder may or must sell, to whom and at what price.

१ अक्टोबर २०१२ को फ्लेक्स BV ऐनदेखि, डच कानूनले अब शेयर स्थानान्तरण प्रतिबन्ध गर्न BV आवश्यक पर्दैन। लेखहरूमा प्रस्ताव दायित्व (aanbiedingsplicht) वा स्वीकृति आवश्यकता हुन सक्छ, तर तिनीहरूले गर्नु पर्दैन (धारा २:१९५ BW)। शेयरधारकहरूको सम्झौताले लेखहरूमा राम्रोसँग नमिल्ने नियमहरू थप्न सक्छ, जस्तै लक-अप अवधि जसको समयमा कसैले बेच्न सक्दैन, वा विस्तृत प्रक्रियाहरू सहित पहिलो अस्वीकारको अधिकार।

मूल्य प्रायः विवादको मूल विषय हुन्छ। सम्झौताले मूल्याङ्कन विधि तोक्न सक्छ, जस्तै कमाईको गुणन वा स्वतन्त्र विशेषज्ञद्वारा मूल्याङ्कन, र त्यो विशेषज्ञलाई कसले नियुक्त गर्ने भनेर निर्धारण गर्न सक्छ। यसले राम्रो छोड्ने व्यक्ति र खराब छोड्ने व्यक्ति बीचको भिन्नता पनि छुट्याउन सक्छ। बिरामीको कारणले छोड्ने शेयरधारक-निर्देशकले बजार मूल्य प्राप्त गर्न सक्छ, जबकि गम्भीर दुर्व्यवहारको लागि बर्खास्त गरिएको वा प्रतिस्पर्धीमा सामेल हुने शेयरधारकले कम मूल्य प्राप्त गर्दछ।

याद राख्नुहोस् कि स्थानान्तरण आफैंमा सधैं नोटरीयल डिड आवश्यक पर्दछ (धारा २:१९६ BW)। सम्झौताले बेच्ने र किन्ने दायित्व सिर्जना गर्दछ; नोटरीले स्थानान्तरण गर्दछ।

यदि शेयरधारकहरू गतिरोधमा पुगे भने के हुन्छ?

समान शेयर होल्डिंग भएको अवस्थामा, असहमतिले निर्णय लिने कार्यलाई पूर्ण रूपमा रोक लगाउन सक्छ। कम्पनीलाई नोक्सान हुनु अघि शेयरधारकहरूको सम्झौताले निकासको बाटो प्रदान गर्न सक्छ।

साझा व्यवस्था भनेको एक एस्केलेसन प्रक्रिया हो, जसमा निर्देशकहरू र त्यसपछि शेयरधारकहरूले पहिले सम्झौतामा पुग्ने प्रयास गर्छन्, त्यसपछि मध्यस्थता गरिन्छ। यदि त्यो असफल भयो भने, खरिद-बिक्री खण्ड लागू हुन सक्छ। एक शेयरधारकले मूल्य तोक्छ, र अर्कोले त्यो मूल्यमा किन्ने वा बेच्ने छनौट गर्छ। यसले उचित मूल्यलाई बाध्य पार्छ, किनभने यसलाई नाम दिने पक्षलाई थाहा हुँदैन कि यो कुन पक्षमा समाप्त हुनेछ।

यस्ता धाराहरू बिना, शेयरधारकहरूले वैधानिक विकल्पहरूमा भर पर्नु पर्छ। धारा २:३३५ देखि २:३४३ BW मा विवाद समाधान प्रक्रिया (geschillenregeling) ले शेयरधारकलाई उनीहरूको शेयर हस्तान्तरण गर्न बाध्य पार्न वा उनीहरूको आचरणले कम्पनीलाई गम्भीर रूपमा हानि पुर्‍याउँछ भने खरिद गर्न अनुमति दिन्छ। इन्टरप्राइज चेम्बर (Ondernemingskamer) को अगाडि सोधपुछ प्रक्रिया (enquêteprocedure) Amsterdam पुनरावेदन अदालतले दूरगामी अन्तरिम उपायहरू निम्त्याउन सक्छ। स्पष्ट सम्झौता संयन्त्रको तुलनामा दुवै प्रक्रियाहरू ढिलो र महँगो छन्।

ड्र्याग-अलोङ र ट्याग-अलोङ अधिकारहरूले कसरी काम गर्छन्?

ड्र्याग-अलङ राइटले कम्पनी बेच्न चाहने बहुमतलाई अल्पसंख्यकलाई समान सर्तहरूमा आफ्नो शेयर बेच्न बाध्य पार्न अनुमति दिन्छ। ट्याग-अलङ राइटले अल्पसंख्यकलाई समान सर्तहरूमा बहुमतद्वारा बिक्रीमा सामेल हुन अनुमति दिन्छ।

खरीददारहरूले सामान्यतया सबै शेयरहरू चाहन्छन्, त्यसैले अस्वीकार गर्ने एकल अल्पसंख्यक शेयरधारकले बिक्री रोक्न सक्छ। ड्र्याग-अलोङ खण्डले यसलाई समाधान गर्दछ। यो सामान्यतया निश्चित सीमाभन्दा माथि मात्र लागू हुन्छ, उदाहरणका लागि जब सेट बहुमत भएका शेयरधारकहरूले स्वतन्त्र तेस्रो पक्षबाट प्रस्ताव स्वीकार गर्छन्। यसलाई लागू गर्न योग्य बनाउन, सम्झौतामा प्रायः एक अपरिवर्तनीय पावर अफ अटर्नी समावेश हुन्छ जसले अन्य शेयरधारकहरूलाई अनिच्छुक शेयरधारकको तर्फबाट हस्तान्तरण सम्झौतामा हस्ताक्षर गर्न अनुमति दिन्छ।

ट्याग-अलङ राइटले अल्पसंख्यकलाई विपरीत जोखिमबाट जोगाउँछ: बहुसंख्यकले प्रिमियममा बेच्छ र अल्पसंख्यकलाई नयाँ, अज्ञात बहुसंख्यक शेयरधारकको साथ छोड्छ। डच कानूनमा वैधानिक निचोड-आउट प्रक्रिया छ, तर यसको लागि कम्तिमा ९५ प्रतिशतको शेयर होल्डिंग आवश्यक छ (धारा २:२०१a BW), त्यसैले यसले सामान्य बिक्रीमा विरलै मद्दत गर्छ।

सम्झौताले अल्पसंख्यक शेयरधारकहरूलाई कसरी सुरक्षा दिन्छ?

अल्पसंख्यकलाई आफ्नो लगानीलाई असर गर्ने निर्णयहरूमा आफ्नो भनाइ राख्ने अधिकार दिएर। कानूनले पहिले नै अल्पसंख्यक शेयरधारकहरूलाई केही सुरक्षा दिन्छ, तर शेयरधारकहरूको सम्झौताले धेरै अगाडि बढ्न सक्छ।

सबैभन्दा सामान्य उपकरण भनेको आरक्षित मामिलाहरूको सूची हो: योग्य बहुमत वा प्रत्येक शेयरधारकको सहमति आवश्यक पर्ने निर्णयहरू। विशिष्ट उदाहरणहरू नयाँ शेयर जारी गर्ने, लेखहरू संशोधन गर्ने, व्यवसाय बेच्ने, ठूलो ऋण लिने र निर्देशकहरूलाई नियुक्त गर्ने वा खारेज गर्ने हुन्। सम्झौताले शेयरधारकलाई निर्देशक वा पर्यवेक्षक निर्देशक मनोनयन गर्ने अधिकार पनि दिन सक्छ। लेखहरू अन्तर्गत, शेयरहरूको एक वर्गलाई सिधै निर्देशक नियुक्त गर्ने अधिकार पनि दिन सकिन्छ (धारा २:२४२ BW)।

नयाँ शेयरहरूमा पूर्व-अग्रिम अधिकारहरूले शेयरधारकलाई कमजोर हुनबाट जोगाउँछ। मासिक तथ्याङ्क र वार्षिक बजेटमा पहुँच जस्ता सूचना अधिकारहरूले बोर्डमा नबसेका अल्पसंख्यक शेयरधारकलाई कम्पनीको अनुगमन गर्न अनुमति दिन्छ। इन्टरप्राइज चेम्बरमा सोधपुछ अनुरोध गर्ने अधिकार सहित वैधानिक अल्पसंख्यक सुरक्षा पनि उपलब्ध रहन्छ।

के सम्झौताले लाभांशसँग सम्झौता गर्न सक्छ?

हो, कानूनको सीमा भित्र। शेयरधारकहरू लाभांश नीतिमा सहमत हुन सक्छन्, उदाहरणका लागि, कम्पनीको आवश्यकताको अधीनमा, प्रत्येक वर्ष नाफाको प्रतिशत वितरण गरिन्छ।

ती सीमाहरू महत्त्वपूर्ण छन्। BV ले मात्र वितरण गर्न सक्छ यदि यसको इक्विटी कानून वा धाराहरू अन्तर्गत कायम राख्नुपर्ने भण्डारभन्दा बढी छ, र बोर्डले यसलाई अनुमोदन गर्नुपर्छ (धारा २:२१६ BW)। बोर्डले मात्र अनुमोदन गर्न सक्छ यदि कम्पनीले वितरण पछि आफ्नो बाँकी ऋण तिर्न जारी राख्न सक्छ। यस्तो थिएन भनेर थाहा हुँदाहुँदै वा पूर्वानुमान गरिसक्नु पर्ने हुँदा वितरणलाई अनुमोदन गर्ने निर्देशकहरूलाई व्यक्तिगत रूपमा उत्तरदायी ठहराउन सकिन्छ। शेयरधारकहरूको सम्झौतामा लाभांश खण्डले यी नियमहरूलाई ओभरराइड गर्न सक्दैन।

फ्लेक्स BV ऐनले मतदान अधिकार बिना वा नाफा अधिकार बिना शेयरहरूलाई पनि अनुमति दिन्छ (धारा २:२२८ र धारा २:२१६ BW)। यसले, उदाहरणका लागि, कर्मचारीहरूलाई मतदान अधिकार बिना आर्थिक हित प्रदान गर्न सम्भव बनाउँछ। त्यस्ता शेयर वर्गहरू धाराहरूमा राखिनुपर्छ, र त्यसपछि शेयरधारकहरूको सम्झौताले सम्बन्धित व्यवस्थाहरू सेट गर्दछ।

शेयरधारकको मृत्यु वा सम्बन्ध विच्छेदमा के हुन्छ?

व्यवस्था बिना, शेयरहरू उत्तराधिकारीहरूलाई हस्तान्तरण हुन्छन् वा वैवाहिक सम्पत्तिको विभाजनको हिस्सा बन्छन्। शेयरधारकहरूको सम्झौताले त्यसपछि अन्य शेयरधारकहरूलाई शेयरहरू प्रस्ताव गर्नुपर्ने व्यवस्था गर्न सक्छ।

Heirs or an ex-spouse may have no knowledge of the business and different interests from the remaining shareholders. An offer obligation, combined with a clear valuation method, allows the other shareholders to buy back the shares at a fair price. Because heirs are not parties to the agreement, the obligation should also be included in the articles.

स्टार्ट-अपहरूमा के समावेश हुनुपर्छ?

संस्थापकहरू निहित, बौद्धिक सम्पत्ति र भविष्यको कोष राउन्डहरूमा सहमत हुनुपर्छ। यी बुँदाहरूले संस्थापकहरू बीच धेरैजसो विवादहरू निम्त्याउँछन्।

भेस्टिङ भनेको संस्थापकले समयसँगै आफ्नो शेयर कमाउनु हो, प्रायः धेरै वर्षसम्म। चाँडै छोड्ने संस्थापकले लगानी नगरिएको भाग फिर्ता बेच्नु पर्छ, सामान्यतया नाममात्र मूल्यमा। सम्झौतामा यो पनि उल्लेख हुनुपर्छ कि कम्पनीको लागि विकास गरिएको सबै बौद्धिक सम्पत्ति कम्पनीको हो, र संस्थापकहरूले भविष्यको कोष राउन्डहरूमा सहयोग गर्नेछन्। पछिल्लो राउन्डमा लगानीकर्ताहरूलाई सामान्यतया नयाँ शेयरधारकहरूको सम्झौता आवश्यक पर्दछ, प्रायः आफ्नै लागि प्राथमिकताहरू सहित, त्यसैले संस्थापकहरूको सम्झौताले त्यसो गर्न अनुमति दिनुपर्छ।

शेयरधारकहरूको लागि गैर-प्रतिस्पर्धी र गैर-अनुरोध खण्ड पनि सामान्य छ। कर्मचारी पनि रहेका शेयरधारकहरूको लागि, गैर-प्रतिस्पर्धी खण्डहरू सम्बन्धी रोजगार कानूनका नियमहरू पनि लागू हुन्छन्।

यदि सम्झौता र धाराहरू बाझिए भने के हुन्छ?

त्यसपछि कम्पनी कानूनको सर्तमा धाराहरू प्रचलित हुन्छन्, तर सम्झौताको विपरीत काम गर्ने शेयरधारक अझै पनि सम्झौताको उल्लङ्घनमा पर्न सक्छ। त्यसैले दुई कागजातहरू बीच एकरूपता आवश्यक छ।

A resolution of the general meeting that complies with the articles is in principle valid, even if a shareholder voted in breach of the shareholders’ agreement. The other shareholders can then claim performance or damages, and a penalty clause in the agreement adds pressure. In some cases a resolution adopted in breach of the agreement can be annulled because it conflicts with the requirements of reasonableness and fairness that apply within the company (Article 2:8 and Article 2:15 BW).

व्यवहारमा, सम्झौतामा एउटा धारा समावेश छ जसमा भनिएको छ कि यो पक्षहरू बीच प्रबल छ, र आवश्यक परेमा शेयरधारकहरूले धाराहरू संशोधन गर्न मतदान गर्नेछन्। जब कुनै एक कागजात परिवर्तन हुन्छ तब दुवै कागजातहरू सँगै समीक्षा गर्नुहोस्।

शेयरधारकहरूको सम्झौता कहिले गर्नुपर्छ?

कम्पनी स्थापना हुँदा वा नयाँ शेयरधारक सामेल हुँदा राम्रो हुन्छ। त्यस क्षणमा पनि स्वार्थहरू मिलेका हुन्छन्, र सबैजना निष्पक्ष व्यवस्थामा सहमत हुन इच्छुक हुन्छन्।

Once a conflict has arisen, it is often too late: a shareholder who benefits from the absence of rules has little reason to sign, and the statutory dispute settlement procedure under Articles 2:335 to 2:343 BW is then the main alternative. Update the agreement at every funding round, change in shareholdings or change in the management, and check the articles at the same time.

BV का लागि वैधानिक नियमहरू डच नागरिक संहिताको पुस्तक २ मा छन्, जुन wetten.overheid.nl मा उपलब्ध छ । शेयर स्थानान्तरणको कर परिणामहरू, जस्तै पर्याप्त शेयरधारकहरूको लागि, यस लेखको दायरा बाहिर पर्छन्; ती लागि, कर सल्लाहकारसँग परामर्श गर्नुहोस्।

What should you check as a majority shareholder?

As a majority shareholder, you want to be able to sell the company and keep decision-making moving. Check:

• whether the drag-along clause has a workable threshold and an irrevocable power of attorney to sign the transfer deed;
• whether a deadlock procedure or buy-sell clause applies if shareholdings are equal;
• whether the list of reserved matters is limited to decisions that truly affect the minority’s investment;
• whether good leaver and bad leaver prices are set by a clear valuation method;
• whether every new shareholder must accede to the agreement before shares are transferred.

अल्पसंख्यक शेयरधारकको रूपमा तपाईंले के जाँच गर्नुपर्छ?

As a minority shareholder, you want influence, information and a fair exit. Check:

• whether you have a tag-along right on the same terms if the majority sells;
• which decisions require your consent, such as issuing new shares or amending the articles;
• whether you have pre-emptive rights on new shares and the right to nominate a director;
• whether you receive monthly figures and the annual budget;
• whether offer obligations on death or divorce are also laid down in the articles, so they bind heirs and an ex-spouse.

शेयरधारकहरूको सम्झौताको साथ हामी तपाईंको लागि के गर्न सक्छौं?

हाम्रो कर्पोरेट वकिल draft and review shareholders’ agreements and articles of association for Dutch and international shareholders, in English and Dutch. We can:

• draft a shareholders’ agreement that fits your articles, including exit, valuation and deadlock clauses;
• review an existing agreement before a funding round, a new shareholder or a sale;
• align the articles with the agreement and coordinate the amendment by notarial deed;
• draft drag-along, tag-along and vesting clauses for founders and investors;
• advise and act in a shareholder dispute, including the dispute settlement procedure and inquiry proceedings before the Enterprise Chamber.

सारांश

• शेयरधारक सम्झौता भनेको सार्वजनिक लेखहरूको पूरक हुने गोप्य सम्झौता हो, तर यसले हस्ताक्षर गर्ने पक्षहरूलाई मात्र बाँध्छ।
• यसले बहिर्गमन, मूल्याङ्कन, राम्रो र नराम्रो छोड्नेहरू, र समान शेयरधारकहरू बीचको गतिरोधलाई नियमन गर्दछ।
• ड्र्याग-अलोङ र ट्याग-अलोङ अधिकारहरूले कम्पनीको बिक्री सम्भव बनाउँछन् र अल्पसंख्यकलाई सुरक्षित गर्छन्।
• आरक्षित मामिलाहरू, मनोनयन अधिकार र सूचना अधिकारले अल्पसंख्यक शेयरधारकहरूलाई प्रभाव र अन्तर्दृष्टि दिन्छ।
• मृत्यु वा सम्बन्ध विच्छेदमा दायित्व प्रस्ताव गर्ने जस्ता महत्त्वपूर्ण व्यवस्थाहरू पनि लेखहरूमा समावेश गरिनुपर्छ।

बारम्बार सोधिने प्रश्नहरू